國務院法制辦負責人就
《外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)管理辦法》 答記者問
2009年11月25日，國務院總理溫家寶簽署國務院令公布了《外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)管理辦法》（以下簡稱辦法），辦法將于2010年3月1日起施行。日前，記者采訪了國務院法制辦負責人。
問：為什么要對外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)制定專門的管理辦法？
答：十屆全國人大常委會2006年8月27日修訂通過的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第一百零八條明確規(guī)定：“外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)的管理辦法由國務院規(guī)定?！币虼耍巨k法是《合伙企業(yè)法》的配套行政法規(guī)。大家知道，外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇。一直以來，我國對外商投資實行專門的管理制度，先后制定了《中外合資經營企業(yè)法》及其實施條例、《中外合作經營企業(yè)法》及其實施細則、《外資企業(yè)法》及其實施細則等法律、行政法規(guī)，對以中外合資經營、中外合作經營以及外商獨資經營方式設立外商投資企業(yè)，也就是通常所說的“三資”企業(yè)規(guī)定了一系列管理制度。外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，是和“三資”企業(yè)不完全相同的一種外商投資方式，無法直接適用有關“三資”企業(yè)的法律、行政法規(guī)。因此，《合伙企業(yè)法》明確規(guī)定由國務院對外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)制定專門的管理辦法。
需要說明的是，辦法作為《合伙企業(yè)法》的配套行政法規(guī)，是在《合伙企業(yè)法》的框架內，對外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)作出了一些必要的管理規(guī)定。有關外商投資合伙企業(yè)的形式、設立的條件、合伙協(xié)議、合伙企業(yè)財產、合伙事務執(zhí)行、合伙企業(yè)與第三人關系以及入伙、退伙、解散、清算等事項，均依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定辦理。
問：制定本辦法遵循的指導思想是什么？
答：前面談到，外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇。同時，相對于其他企業(yè)組織形式，合伙企業(yè)具有設立簡便、管理靈活等特點，當事人意思自治的色彩較為濃厚。因此，制定本辦法一方面要有利于規(guī)范外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)的行為，同時必須有利于穩(wěn)定和擴大外商投資，相關管理制度和措施要適應合伙企業(yè)的性質和特點，把握好限度，盡量減少審批，簡化辦事程序，為外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)營造寬松的法律環(huán)境。這就是制定本辦法所遵循的指導思想。
問：外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)具體是指哪些情形？
答：外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)包括兩種情形：一是2個以上外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，合伙人全部為外國企業(yè)或者個人；二是外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立合伙企業(yè)。此外，實踐中還可能有這樣一種情形，就是中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立合伙企業(yè)后，外國企業(yè)或者個人通過入伙或者受讓合伙企業(yè)財產份額的方式成為合伙人。這種情況也應當符合本辦法的有關規(guī)定，并依法向企業(yè)登記機關辦理變更登記手續(xù)。
問：外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)是否需要經過商務主管部門批準？
答：按照我國現行有關外商投資管理的法律、行政法規(guī)，設立“三資”企業(yè)需要經商務主管部門批準?？紤]到合伙企業(yè)的性質和特點，為了有利于穩(wěn)定和擴大利用外資，便于外國企業(yè)或者個人以設立合伙企業(yè)的方式在中國境內投資，本辦法對外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)實行直接向企業(yè)登記機關登記的制度，不需要經商務主管部門批準。就是說，外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國務院工商行政管理部門授權的地方工商行政管理部門申請設立登記即可。申請設立登記時，申請人應當向企業(yè)登記機關提交《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定的文件以及符合外商投資產業(yè)政策的說明。不過，這里需要澄清一點，就是依照《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》的規(guī)定，合伙企業(yè)的經營范圍中有屬于法律、行政法規(guī)或者國務院規(guī)定在登記前須經批準的項目的，應當向企業(yè)登記機關提交批準文件。這一規(guī)定同樣適用于外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)。
問：辦法規(guī)定，申請設立登記時，申請人應當向企業(yè)登記機關提交符合外商投資產業(yè)政策的說明，這是基于什么考慮？
答：辦法明確規(guī)定，外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)應當符合有關外商投資的產業(yè)政策。由于辦法對外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)實行直接向企業(yè)登記機關申請設立登記的制度，沒有規(guī)定商務主管部門的前置審批，為了便于企業(yè)登記機關判斷、把握擬設立的外商投資合伙企業(yè)是否符合有關外商投資的產業(yè)政策，辦法規(guī)定申請設立登記時申請人應當向企業(yè)登記機關提交的文件中，除《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定的文件外，還包括符合外商投資產業(yè)政策的說明。
問：除了設立登記外，辦法對于外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)的登記事宜還有哪些規(guī)定？
答：除了設立登記外，辦法還對外商投資合伙企業(yè)的登記事項發(fā)生變更、外商投資合伙企業(yè)解散以及外國合伙人全部退伙時的登記管理事宜作了規(guī)定，具體是：外商投資合伙企業(yè)的登記事項發(fā)生變更的，應當依法向企業(yè)登記機關申請變更登記；外商投資合伙企業(yè)解散的，應當依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定進行清算。清算人應當自清算結束之日起15日內，依法向企業(yè)登記機關辦理注銷登記；外商投資合伙企業(yè)的外國合伙人全部退伙，該合伙企業(yè)繼續(xù)存續(xù)的，應當依法向企業(yè)登記機關申請變更登記。此外，辦法還規(guī)定，外商投資合伙企業(yè)的登記管理事宜，本辦法未作規(guī)定的，依照《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》和國家有關規(guī)定執(zhí)行。這些事宜主要包括分支機構登記、年度檢驗和證照管理等。
問：辦法對于外國企業(yè)或者個人在中國境內設立以投資為主要業(yè)務的合伙企業(yè)有沒有特殊規(guī)定？
答：外國企業(yè)或者個人在中國境內設立以投資為主要業(yè)務的合伙企業(yè)，如創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、私募基金等，是否存在較大的風險、存在什么樣的風險，有沒有必要采取相對嚴格的管理制度和措施，目前還缺少必要的實踐經驗，有關方面認識也不一致。為穩(wěn)妥起見，辦法對這個問題作了一條留有余地的彈性規(guī)定，即：國家對外國企業(yè)或者個人在中國境內設立以投資為主要業(yè)務的合伙企業(yè)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
